Что такое крупная сделка для АО по законодательству РФ?

Что такое крупная сделка для АО по законодательству РФ?

  • Критерии крупной сделки АО
  • Порядок принятия решения о проведении крупной сделки и получения согласия на ее осуществление (одобрения)
  • Для каких крупных сделок процедура оформления согласия не применяется?
  • Сделка с заинтересованностью в акционерном обществе
  • Итоги

Крупная сделка для АО в большинстве случаев требует предварительного или последующего согласия участников акционерного общества на ее совершение. В публикации рассмотрим вопросы о критериях отнесения сделок к крупным и порядке их согласования.

Критерии крупной сделки АО

Понятие и особенности заключения крупных соглашений урегулированы главой Х закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ. Чтобы понять, является ли сделка крупной, необходимо установить, соответствует она параметрам, закрепленным в ст. 78 ФЗ № 208, либо нет.

Крупным признается договор, который выходит за пределы обычной деятельности АО и отвечает определенным ст. 78 ФЗ № 208 критериям (всем перечисленным одновременно):

1. Договоры такого рода обычно не заключаются в рамках деятельности АО либо иных АО, которые занимаются сходными видами деятельности при похожих активах и оборотах.

2. Сделка направлена на покупку и продажу имущества АО, возникновение залоговых обязательств, передачу имущества в аренду, предоставление права на использование объектов интеллектуальной собственности.

3. Стоимость имущества по договору превышает 25% от стоимости активов АО. Чтобы сопоставить стоимость активов с ценой договора, необходимо исходить из следующего:

  • если АО покупает или продает имущество, то сопоставляется его стоимость с данными бухучета АО;
  • если имущество передается в аренду, необходимо сопоставить его балансовую стоимость с бухгалтерской отчетностью АО.

Если вместе с основным договором заключаются взаимосвязанные сделки (заключены в один временной период, с одинаковой целью, с одним и тем же контрагентом), стоимость имущества, переданного по ним, также суммируется со стоимостью имущества по основной сделке.

Порядок принятия решения о проведении крупной сделки и получения согласия на ее осуществление (одобрения)

Для совершения крупных сделок для АО требуется принять решение об этом и получить согласие совета директоров акционерного общества или общего собрания (п. 1 ст. 78 ФЗ № 208).

ВАЖНО! Решение может быть принято как до, так и после заключения сделки. В соглашении также может быть указано на то, что оно исполняется лишь после получения одобрения (абз. 7 п. 4 ст. 79 ФЗ № 208).

Порядок принятия решений следующий:

  • Определяется стоимость предмета договора (п. 1 ст. 77 ФЗ № 208).
  • Инициируется общее собрание либо заседание совета директоров. Общее собрание должно разрешить вопрос в случае, если в АО нет совета директоров либо если данный орган передал вопрос для разрешения общего собрания в порядке, установленном абз. 2 п. 2 ст. 79 ФЗ № 208. Кроме того, если цена договора составляет более 50% от стоимости активов АО, решение принимается исключительно общим собранием.
  • Производится голосование по данному вопросу и принимается решение о согласии или несогласии на заключение соглашения. При этом члены совета директоров должны проголосовать единогласно. Если вопрос разрешается на общем собрании, то при цене сделки от 25 до 50% от активов АО должны проголосовать за более 50% участников, а при цене сделки более 50% — 75% участников.

Решение оформляется в виде протокола (ст. 181.2 ГК РФ). В нем указываются (п. 4 ст. 79 ФЗ № 208):

  • контрагент;
  • выгодоприобретатель;
  • цена договора;
  • предмет договора;
  • существенные условия;
  • иные условия, которые являются важными для той или иной сделки.

Для каких крупных сделок процедура оформления согласия не применяется?

Не все сделки, которые формально могут быть отнесены к категории крупных, к таковым относятся.

В силу п. 3 ст. 78 ФЗ № 208 к рассматриваемому виду сделок не могут быть отнесены:

  • соглашения, которые заключаются АО с единственным акционером, одновременно выполняющим функции единоличного исполнительного органа;
  • соглашения, которые связаны с размещением акций АО (или оказанием услуг по их размещению);
  • процессы, проходящие при реорганизации, слиянии, присоединении АО;
  • сделки, заключаемые по ценам, определяемым государственными органами, и обязательные для заключения;
  • сделки, результатом которых является покупка акций на условиях, предусмотренных обязательным предложением;
  • сделки, заключенные на условиях предварительного договора, по которому ранее получено согласие на его заключение.

Сделка с заинтересованностью в акционерном обществе

Понятие рассматриваемого вида сделок дается в п. 1 ст. 81 ФЗ № 208. Это такие соглашения, в заключении которых заинтересованы:

  • члены совета директоров АО;
  • исполнительный орган АО;
  • лица, являющиеся контролирующими в отношении АО;
  • лица, которые имеют право давать обязательные для АО указания.

Заинтересованность указанных выше лиц в заключении договоров АО может быть выражена в том, что их близкие родственники, усыновители, попечители:

  • участвуют в сделке, то есть являются ее стороной;
  • контролируют сторону сделки;
  • управляют организацией, которая выступает стороной договора, либо являются посредниками или представителями таких лиц.

Сделка с заинтересованностью АО одновременно может обладать характеристиками крупной. Рассматриваемый вид сделок может заключаться без предварительного согласования, однако перед этим АО должно известить о ней членов совета директоров, исполнительный орган АО, а в некоторых случаях и акционеров. В извещении указываются все характеристики сделки, в том числе контрагент и существенные условия. Оно направляется за 15 дней или ранее до даты заключения договора.

Помимо извещений ст. 82 ФЗ № 208 предусматривает необходимость заинтересованных лиц со стороны АО уведомлять общество о планируемых и уже заключенных сделках в течение 2 месяцев с того момента, как таким лицам стало известно о наличии фактора заинтересованности.

Как уже упоминалось, согласия на совершение рассматриваемого вида сделок не требуется, однако есть исключение. Оно необходимо, если этого требует исполнительный орган АО. Для получения согласия созывается общее собрание (или собрание совета директоров) и принимается соответствующее решение об одобрении сделки.

Итоги

Таким образом, законодательством установлены критерии отнесения тех или иных сделок к разряду крупных, а также порядок их заключения и согласования. В отличие от крупной сделки согласование сделки с заинтересованностью обязательным в большинстве случаев не является.

Что такое крупная сделка для АО по законодательству РФ?

Законы об АО и ООО в ст. ст. 78 и 46 дают не тождественное, но схожее определение крупной сделки. Крупными считаются сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов общей стоимости активов общества.

Исходя из этого определения возникает как минимум два вопроса: каким образом определяется стоимость активов организации и как определить, что несколько сделок являются взаимосвязанными для квалификации их в качестве крупной сделки?

Ответ на первый вопрос содержится в уже упомянутых ст. ст. 78 и 46 Законов об АО и ООО: стоимость активов определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Что касается второго вопроса, то в законах критерии для определения сделок как взаимосвязанных отсутствуют. Некоторую ясность вносит постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28, согласно подп. 4 п. 8 которого о взаимосвязанности сделок общества, помимо прочего, могут свидетельствовать следующие признаки: преследование единой хозяйственной цели при заключении сделок; общее хозяйственное назначение проданного имущества; консолидация всего отчужденного по сделкам имущества в собственности одного лица; непродолжительный период времени между совершением нескольких сделок.

Помимо характеристик, позволяющих определить, является ли сделка крупной, в Законах об АО и ООО приводится перечень сделок, которые независимо от их цены не относятся к таковым. Это: 1) сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности компании; 2) сделки, совершение которых в соответствии с законодательством для общества является обязательным и расчеты по которым производятся по регулируемым ценам; 3) сделки по размещению посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций и по размещению эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Наиболее проблемным представляется первый пункт перечня, так как в действующем законодательстве не определяется, что следует понимать под сделками, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности. Для ответа на этот вопрос следует вновь обратиться к постановлению Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28. Пункт 6 постановления устанавливает, что под обычной хозяйственной деятельностью следует понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее. В частности, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки по приобретению сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций.

Заметим, что один факт совершения сделки в рамках вида деятельности, указанного в ЕГРЮЛ или уставе компании как ее основной, либо наличие лицензии на осуществление такой деятельности не являются основанием для квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности организации.

ВАЖНО! Бремя доказывания совершения оспариваемой сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности лежит на ответчике.

Перечень сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок, может быть расширен в уставе общества ( часть 1 ст. 78 Закона об АО, часть 7 ст. 46 Закона об ООО).

Также необходимо сказать несколько слов о принципиальных отличиях правового регулирования, установленных для АО и ООО. Так, если в уставе акционерного общества нельзя увеличить размер суммы сделки, признаваемой крупной, то в уставе ООО можно. Более того, ООО может вообще не согласовывать заключение крупных сделок, если это прописано в его уставе.

О некоторых изменениях, вступающих в силу с 1 января 2017 года

  1. Уточнены критерии крупной сделки. Законодательно закреплено положение о том, что передача в аренду дорогостоящего имущества АО или ООО также относится к крупным сделкам, если балансовая стоимость такого имущества составляет 25 и более процентов балансовой стоимости всех активов общества.
  2. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества необходимо сопоставлять наибольшую из двух величин – балансовую стоимость такого имущества или цену его отчуждения.
  3. ООО лишены возможности увеличивать размер суммы сделки, признаваемой крупной, и отменять в своем уставе ее согласование.
  4. Расширен список сделок, к которым не применяются положения об одобрении крупных сделок. Например, не требуют одобрения сделки, заключенные на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все те сведения, что и решение о согласии на совершение крупной сделки.
  5. Дано определение сделок, не выходящих за пределы обычной хозяйственной деятельности организации: это сделки, которые приняты в деятельности данной организации либо иных организаций, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки организацией ранее, если они не приводят к прекращению деятельности компании или изменению ее вида, либо существенному изменению ее масштабов.

Порядок согласования крупной сделки

В п. 310 Кодекса корпоративного управления рекомендуется одобрять все крупные сделки до момента их совершения. Однако законодательно закреплен иной подход: возможно одобрение и постфактум (а в редакции, вступающей в силу с 01.01.2017, Закона об АО ст. 79 так и называется – «Порядок получения согласия на совершение или последующего одобрения крупной сделки»).

В зависимости от стоимости отчуждаемого или приобретаемого имущества согласование заключения крупной сделки или ее последующее одобрение может входить в компетенцию совета директоров или общего собрания акционеров (участников – для ООО).

Согласно части 2 ст. 79 Закона об АО решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов компании, должно быть принято всеми членами совета директоров единогласно. При этом голоса выбывших членов совета директоров не учитываются.

Если к единогласному решению совет прийти не сможет, то вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров, которое должно одобрить ее большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.

Что касается обществ с ограниченной ответственностью, то в них аналогичные сделки также могут одобряться советом директоров (конечно, если он образован), но при условии, что такое право совета закреплено в уставе общества. По умолчанию все крупные сделки ООО должны быть согласованы общим собранием участников.

Согласование так называемых особо крупных сделок АО, предметом которых является имущество стоимостью свыше 50% балансовой стоимости всех активов компании, осуществ-ляется исключительно общим собранием акционеров. При этом для одобрения сделки необходимо не простое, а квалифицированное большинство в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.

В части 4 ст. 79 Закона об АО и абз. 2 части 3 ст. 46 Закона об ООО установлены требования к содержанию решения о согласовании крупной сделки. В нем необходимо указывать:

  • лиц, являющихся сторонами сделки;
  • выгодоприобретателей в сделке;
  • цену сделки;
  • предмет сделки;
  • иные ее существенные условия.

При этом если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, когда стороны или выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки, в решении их можно не указывать.

Стоит отметить, что на общества, состоящие из одного участника или одного акционера, порядок согласования крупных сделок не распространяется. Также указанный порядок одобрения не действует, если крупная сделка является одновременно и сделкой с заинтересованностью (в таком случае согласие на ее совершение оформляется в порядке, предусмотренном ст. 45 Закона об ООО или гл. XI Закона об АО).

Если крупная сделка совершена с нарушениями законодательства, то по иску общества или участника она может быть признана недействительной.

ВАЖНО! Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной составляет один год и в случае его пропуска восстановлению не подлежит. Срок исчисляется с момента, когда истец узнал или должен был узнать о том, что крупная сделка требовала одобрения в порядке, предусмотренном законом или уставом, хотя бы она и была совершена раньше.

При этом предполагается, что участник должен был узнать о совершении сделки с нарушением порядка одобрения крупной сделки не позднее даты проведения годового общего собрания участников (акционеров) по итогам года, в котором была совершена оспариваемая сделка, если из предоставлявшихся участникам материалов можно было сделать вывод о совершении такой сделки (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28).

Заметим, что даже если порядок одобрения крупной сделки был нарушен, суд не во всех случаях признает ее недействительной. Так, суд отказывает в удовлетворении требований:

  • если голосование участника (акционера), обратившегося с иском, не могло повлиять на результаты голосования об одобрении сделки, даже если бы он принимал в нем участие;
  • если не доказано, что совершение сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков либо возникновение иных неблагоприятных последствий для общества или участника, обратившегося с иском;
  • если к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения крупной сделки;
  • если при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных законодательством требований к ней.

С 1 января 2017 года:

Согласно части 2 ст. 78 Закона об АО совет директоров общества утверждает заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки. Такое заключение впоследствии включается в материалы, предоставляемые акционерам при подготовке к проведению общего собрания, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки.

При отсутствии совета директоров (наблюдательного совета) заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом АО.

Конкретизированы требования к содержанию решения о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки. В частности, установлено, что решение может содержать указание на минимальные и максимальные параметры условий крупной сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стои-мости продажи имущества) или порядок их определения; согласие на совершение ряда аналогичных сделок; альтернативные варианты условий крупной сделки; согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно ( часть 3 ст. 46 Закона об ООО, часть 4 ст. 79 Закона об АО).

Кроме того, решение о согласии на совершение крупной сделки может содержать срок, в течение которого оно действительно. Если же такой срок в решении не указан, то согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий крупной сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось согласие.

  • Закреплена возможность заключения крупной сделки под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение.
  • Определено количество голосующих акций, обладание которыми позволяет обращаться в суд с требованием о признании крупной сделки, совершенной с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, недействительной: согласно части 6 ст. 79 Закона об АО это не менее чем один процент голосующих акций.
  • Скорректирован перечень обстоятельств, при наличии которых суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, заключенной в отсутствие надлежащего согласия на ее совершение, недействительной. Так, в новый перечень не включено такое обстоятельство, как недоказанность причинения убытков обществу или участнику, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них в результате совершения крупной сделки.
  • Статья 78. Крупная сделка

    Ст. 78 Закон «Об АО» в последней действующей редакции от 1 января 2017 года.

    Новые не вступившие в силу редакции статьи отсутствуют.

    Статья 78. Крупная сделка

    1. Крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:

    • 1) связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заём, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение в соответствии с главой XI.1 настоящего Федерального закона), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определённой по данным его бухгалтерской (финансовой) отчётности на последнюю отчетную дату;
    • 2) предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определённой по данным его бухгалтерской (финансовой) отчётности на последнюю отчетную дату.

    1.1. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется наибольшая из двух величин — балансовая стоимость такого имущества либо цена его отчуждения. В случае приобретения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена приобретения такого имущества.

    В случае передачи имущества общества во временное владение и (или) пользование с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется балансовая стоимость передаваемого во временное владение или пользование имущества.

    В случае совершения обществом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которые повлекут возникновение у общества обязанности по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, в соответствии с главой XI.1 настоящего Федерального закона, с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена всех акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть приобретены обществом по таким сделкам в соответствии с главой XI.1 настоящего Федерального закона.

    2. Для принятия общим собранием акционеров общества решения о согласии на совершение крупной сделки стоимость имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, являющихся предметом крупной сделки, определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьёй 77 настоящего Федерального закона.

    Совет директоров (наблюдательный совет) общества утверждает заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки. Заключение о крупной сделке включается в информацию (материалы), предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки.

    При отсутствии совета директоров (наблюдательного совета) в обществе заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества.

    3. Положения настоящей главы не применяются:

    • 1) к обществам, в которых 100 процентов голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;
    • 2) к сделкам, связанным с размещением либо оказанием услуг по размещению (публичному предложению) и (или) организации размещения (публичного предложения) акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества (за исключением условий об определении и выплате вознаграждения лицу (лицам), оказывающему услуги, предусмотренные настоящим подпунктом);
    • 3) к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;
    • 4) к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определённым в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;
    • 5) к сделкам по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, заключенным на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества;
    • 6) к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все сведения, предусмотренные пунктом 4 статьи 79 настоящего Федерального закона, и получено согласие на его заключение в порядке, предусмотренном настоящей главой.

    4. Для целей настоящего Федерального закона под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению её вида либо существенному изменению её масштабов.

    Крупные сделки, заинтересованность в совершении сделок: изменения

    Юридическая компания «Пепеляев Групп» сообщает об изменениях корпоративного законодательства*.

    Крупные сделки

    Расширен перечень сделок, не требующих согласия или последующего одобрения***

    • сделки, заключенные на тех же условиях, что и одобренный предварительный договор;
    • сделки по приобретению ценных бумаг публичного общества, заключенные на условиях, предусмотренных обязательным предложением;
    • передача прав на имущество при реорганизации общества;
    • иные виды сделок.

    Решение о согласии на совершение крупной сделки или о последующем одобрении

    Изменены правила признания крупной сделки недействительной

    • сделка в последующем получила необходимое согласие;
    • не доказано, что другая сторона по сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка для общества являлась крупной и/или об отсутствии надлежащего согласия.

    Сделки с заинтересованностью

    «Контролирующие» лица вместо «аффилированных»

    • назначать в подконтрольной организации единоличный исполнительный орган или более 50% состава коллегиального органа управления;
    • распоряжаться более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации.

    Сделка с заинтересованностью не требует предварительного согласия

    Исключительная компетенция общего собрания

    Изменены правила признания сделки с заинтересованностью недействительной

    • наличие ущерба интересам общества вследствие ее совершения;
    • контрагент знал или должен был знать о том, что сделка является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность и/или о том, что не получено согласие на ее совершение.

    Исключения из режима сделок с заинтересованностью

    • стоимость предмета которых составляет не более 0,1% балансовой стоимости активов;
    • заключаемые на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия их проведения и участия в них были ранее одобрены советом директоров/общим собранием.

    Особый порядок одобрения сделок с заинтересованностью

    О чем подумать, что сделать

    Помощь консультанта

    Похожие материалы

    Отправить статью
  • Для получения доступа к Обзорам судебной практики по налоговым спорам необходимо оформить подписку.

    30000 рублей + НДС

    Необходимо авторизоваться чтобы получить доступ

    По вопросам подписки обращайтесь, пожалуйста, к Маргарите Завязочниковой
    E-mail: m.zavyazochnikova@pgplaw.ru
    Nел. +7 (495) 767 00 07

    Вход | Регистрация

    Click here to subscribe our English newsletters

    Продолжая просмотр настоящего сайта, Вы соглашаетесь с использованием файлов Cookie и иных методов, средств и инструментов интернет-статистики и настройки, применяемых на сайте для повышения удобства использования сайта, а также, в определенных случаях, для продвижения работ и услуг «Пепеляев Групп», предоставления информации о предстоящих мероприятиях.

    Реформа института крупных сделок и сделок с заинтересованностью: новые правила уже в силе

    Новые правила уже в силе.

    Контакты

    По теме

    Юридическая практика КПМГ информирует, что с 1 января 2017 года существенно изменился порядок совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью в акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью. Изменения внесены Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее – «Закон»).

    Новые правила совершения данных категорий сделок в целом направлены на облегчение деятельности указанных видов юридических лиц и их органов управления. Нормативное закрепление получил ряд вопросов, до этого решенных на уровне судебной практики. В настоящем обзоре приводятся наиболее существенные изменения, внесенные в Закон об акционерных обществах. Изменения, внесенные в Закон об обществах с ограниченной ответственностью, в целом аналогичны.

    Законодательные нововведения имеют особенно существенное значение для крупных холдингов со значительным количеством юридических лиц второго (дочерние общества) и последующих уровней, в том числе имеющих миноритарных акционеров / участников. Руководству холдингов с высоким уровнем акционерного контроля за деятельностью ДЗО стоит обратить внимание на необходимость адаптации уставов и иных корпоративных документов Группы для сохранения существующей системы корпоративного управления в Группе, поскольку изменение законодательства дает менеджменту ранее недоступный уровень свободы действий. Холдингам, желающим ослабить уровень корпоративного контроля и повысить операционную эффективность, законодательные нововведения дают такую возможность, при этом важно обращать внимание на соблюдение корпоративных процедур, связанных с раскрытием информации в установленном законом случаях, во избежание оспаривания сделок.

    Специалисты юридической практики КПМГ будут рады подробно ответить на интересующие вас вопросы в связи с рассматриваемыми изменениями законодательства и их практическим правоприменительным эффектом в деятельности акционерных обществ (АО) и обществ с ограниченной ответственностью (ООО).

    Крупные сделки

    Закон об АО, как и ранее, определяет порог в 25% балансовой стоимости активов общества для определения сделки в качестве крупной. При соблюдении этого критерия новая редакция Закона об АО рассматривает в качестве крупных сделок не только сделки по приобретению или отчуждению активов, но и сделки, содержащие обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование, либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии. Вместе с тем, положения закона содержат значительный перечень случаев, на которые режим крупных сделок не распространяется.

    Обычная хозяйственная деятельность

    Если сделка не выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, она не требует одобрения в качестве крупной сделки. Закон прямо определяет, что под такими сделками понимаются «любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности (независимо от того, совершались ли такие сделки обществом ранее), если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества, изменению вида или существенному изменению масштабов деятельности общества».

    Иные исключения из правила

    В числе исключений, на которые режим крупной сделки не распространяется, в том числе, указаны:
    • сделки по размещению акций общества и конвертируемых в акции эмиссионных ценных бумаг;
    • переход прав на имущество в процессе реорганизации общества;
    • приобретение акций в рамках обязательного предложения;
    • сделки во исполнение предварительного договора, если их условия аналогичны условиям предварительного договора, который был одобрен надлежащим образом.

    Больше гибкости при подготовке одобрения

    Закон позволяет более гибко определять параметры одобряемой сделки в решении об одобрении. Так, допускается:
    • определение параметров сделки через установление минимальных и максимальных параметров условий сделки (верхний предел стоимости покупки имущества и нижний предел стоимости продажи имущества) или порядка их определения;
    • согласие на совершение ряда аналогичных сделок;
    • согласование альтернативных вариантов условий сделки;
    • согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.

    Если к моменту получения согласия на совершение сделки невозможно определить ее сторону и выгодоприобретателя, то допускается одобрение сделки и без указания таких сведений в решении об одобрении. Аналогичное правило действует в отношении сделок на торгах.

    Крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение.

    Заключение Совета директоров о крупной сделке

    По сделкам, стоимость которых составляет более 50 % балансовой стоимости активов общества (и которые одобряются общим собранием акционеров), Совет директоров обязан предоставить для рассмотрения акционерами заключение о крупной сделке с анализом возможного влияния сделки на деятельность общества и ее целесообразности.

    Особенности одобрения при наличии заинтересованности в крупной сделке

    Если стоимость имущества по сделке составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, решение о согласии на совершение крупной сделки принимается в порядке, предусмотренном для сделок с заинтересованностью (т.е. большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании).

    Если стоимость имущества составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, решение о согласии на совершение такой крупной сделки считается принятым, если за него отдано:
    • большинство в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принявших участие в общем собрании акционеров, и
    • большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

    «Иным сделкам» — иные правила

    Исключены ранее применявшиеся положения Закона об АО, согласно которым уставом общества могли определяться иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространялся порядок одобрения крупных сделок. Вместо этого действующая редакция Закона об АО содержит более универсальное указание на то, что уставом общества могут определяться сделки, требующие одобрения советом директоров или общим собранием акционеров, при этом закон не предъявляет специальных требований к порядку одобрения таких сделок, что дает значительную гибкость при структурировании соответствующих корпоративных процедур.

    Оспаривание крупных сделок

    Оспорить крупную сделку может само общество, член совета директоров, а также акционер (акционеры), владеющий не менее чем 1% голосующих акций общества.

    Сделки с заинтересованностью

    Отмена предварительного согласия

    Согласно актуальной редакции Закона об АО, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение. Вместе с тем, на сделку с заинтересованностью может быть получено предварительное согласие совета директоров или общего собрания акционеров по требованию:

    • единоличного исполнительного органа;
    • члена коллегиального исполнительного органа общества;
    • члена совета директоров общества, или
    • акционера (акционеров), обладающего не менее чем одним процентом голосующих акций общества.

    Сужение круга заинтересованных лиц

    Существенным изменением подхода к определению круга лиц, заинтересованных в совершении сделки является замена категории «аффилированные лица» на «подконтрольные лица» и введения категории «контролирующее лицо». Данные нововведения заметно сужают перечень сделок, подпадающих под критерии сделок с заинтересованностью, а также круг лиц, которые могут считаться заинтересованными в совершении сделки.

    В качестве «подконтрольного лица» Закон об АО определяет исключительно юридическое лицо (таким образом, физические лица, в том числе родственники, не могут считаться подконтрольными). Контролирующим лицом признается лицо, которое имеет право:
    • распоряжаться прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации, либо
    • назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.

    Напомним, что ранее порог владения акциями для признания лица заинтересованным составлял 20%. Таким образом, новая редакция закона кардинально сужает круг потенциальных заинтересованных лиц из числа акционеров.

    Закон об АО устанавливает, что Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование не признаются контролирующими лицами. Таким образом, в нормативном порядке отражен подход, ранее устоявшийся в судебной практике применительно к необходимости одобрять в качестве сделок с заинтересованностью (на стороне государства) сделки между компаниями со значительной долей государства в акционерном капитале.

    Расширение перечня исключений

    Закон об АО в новой редакции содержит более значительный, чем ранее, перечень случаев, в отношении которых нормы о сделках с заинтересованностью не применяются. В частности, заслуживают внимания следующие основания-исключения, которые выводят за периметр одобрения значительное количество мелких или типовых сделок общества и способны существенно повысить эффективность корпоративного управления в обществе:
    • сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности;
    • сделки, предметом которых является имущество, цена, или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России.

    Соответственно, к этим и иным указанным в Законе об АО сделкам не применяется возможность заявления требования об их одобрении, а также обязательство по раскрытию информации.

    Кроме того, в непубличных АО устав может устанавливать отличный от установленного Законом об АО порядок одобрения сделок с заинтересованностью, или же устанавливать, что к обществу не применяются требования закона об одобрении сделок с заинтересованностью.

    Повышение порогов для одобрения

    Новая редакция Закона об АО устанавливает новый, более высокий порог балансовой стоимости активов общества для вынесения сделки с заинтересованностью на одобрение общего собрания акционеров. Теперь он составляет 10% балансовой стоимости активов общества, что в пять раз больше величины порогов, установленных предыдущей редакцией закона (2%).

    Раскрытие информации

    Закон об АО существенно повышает для заинтересованных лиц значение раскрытия информации о конфликте интересов при совершении сделок с заинтересованностью. Если на дату заключения сделки с заинтересованностью заинтересованное лицо не соблюдало установленную законом обязанность уведомить общество о наличии заинтересованности, то в случае возникновения убытков у общества в результате такой сделки, вина данного лица в причинении обществу убытков предполагается.

    Кроме того, Закон об АО устанавливает обязанность общества предоставлять по требованию информацию о сделках с заинтересованностью членам совета директоров и акционерам, владеющим не менее 1% голосующих акций общества. Нарушение данной обязанности может оказаться фатальным для судьбы сделки при ее оспаривании (см. далее).

    Оспаривание сделок с заинтересованностью

    Оспорить сделку с заинтересованностью могут общество, члены совета директоров, а также акционеры (акционер), владеющие в совокупности не менее чем 1% голосующих акций общества. Сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной при одновременном соблюдении следующих условий:

    • сделка совершена в ущерб интересам общества. При этом ущерб интересам общества предполагается, если не доказано иное, при наличии совокупности следующих условий:
    — отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки, и
    — истцу не была по его требованию предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки;

    • доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что:
    — сделка являлась для общества сделкой с заинтересованностью, и (или)
    — согласие на совершение сделки отсутствует (отсутствие согласия на совершение сделки само по себе не является основанием для признания такой сделки недействительной).

    © 2021 г. КПМГ. КПМГ означает АО «КПМГ», ООО «КПМГ Налоги и Консультирование», компании, зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации, и КПМГ Лимитед, компанию, зарегистрированную в соответствии с Законом о компаниях (о. Гернси), 2008 г., участников глобальной организации независимых фирм КПМГ. Все права защищены.

  • Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
    Про РКО